Обо всём и понемногу: конфликт интересов и коммерческая тайна

Слуга двух господ или почему молчание – золото.

Представьте себе ситуацию: в судебном заседании по рассмотрению искового заявления бывшего сотрудника о компенсации морального вреда вы, как представитель компании-работодателя, узнаете, что фактической причиной увольнения явились неоднократные нарушения трудового законодательства и применимых норм локальных актов его непосредственным начальником. В процессе вы узнаете о таких перлах, как неоднократные «приказы» по выполнению работы, не обусловленной трудовым договором, включая «получение костюма от проводника вагона поезда Киев-Москва», оформление документации за сотрудников контрагентов, в том числе, тех, учредителем которых являлся руководитель.

Подождите, вы не знали, что начальник департамента, ответственного за реализацию товара, является учредителем компании, торгующей продуктом той же номенклатуры? Ну что вы, он же добросовестный работник, неужели он позволит себе использовать для личной выгоды информацию, ставшую ему известной в связи с выполнением трудовой функции!

Опуская нюансы практики применения инструментов по сохранению видимого спокойствия и абсолютного контроля над ситуацией (спасибо Константину Сергеевичу Станиславскому и его «Работе актера над собой в творческом процессе воплощения»), по возвращению в офис  приходится становиться классическим «ВыЖЮристом», а значит, проверять, анализировать, нивелировать и предотвращать так бесцеремонно всплывшие риски.

Для удобства восприятия дальнейшего массива местами скучной информаций назовем нашего героя Авгий.

Подтвержденные выписками из ЕГРЮЛ сведения явили во всей красе реальную картину  эффективности экономической деятельности департамента, подотчетного Авгию. Как руководитель, он обладает правами доступа к информации, составляющей коммерческую тайну работодателя, в частности, к договорам, их предмету, содержанию, ценам и другим существенным условиям, информации о поставщиках сырья, покупателях готовой продукции, сумме реализованной продукции (согласно «Положению о конфиденциальности (коммерческой тайне)», приказ о действии которого был подписан интересным нам сотрудником), их неразглашение является его обязательством по трудовому договору. Неисполнение такого обязательства согласно условиям последнего  предусматривает возможность его увольнения за разглашение коммерческой тайны работодателя (данных финансовых, корпоративных, юридических, трудовых, коммерческих, иных документов общества, его аффилированных лиц и контрагентов).

Как элементы головоломки складываются в единое целое исковые разбирательства, увольнения работников из подотчетного Авгию подразделения (2 человека из 6 за год), кулуарные устные жалобы на злоупотребление тираном своими должностными полномочиями, а также информация о его участии в деятельности иного коммерческого предприятия.

Сам паззл именуется «докладная записка на имя Генерального директора», благословляется лично юристом и направляется адресату с предложением рассмотреть вопрос об инициации внутреннего расследования в отношении названного сотрудника по вопросу отсутствия в его деятельности нарушений применимого трудового законодательства и прав работодателя, в том числе, в отношении режима коммерческой тайны.

А как же конфликт интересов?

В нашем случае компания обеспечила действие обязательного для сотрудников локального акта,  обеспечивающего наблюдение за формами поведения, квалифицируемыми как конфликт интересов, подвергающими опасности законные экономические интересы общества как работодателя, способами, не нарушающими положений применимого законодательства Российской Федерации. Последнее предполагает признание и соблюдение прав работников как частных лиц на занятие законной финансовой, предпринимательской, политической и иной деятельностью в свободное от основной работы время, если она не влияет на их способность выполнять должностные обязанности.

Общество установило систему управления конфликтами интересов, действующую на основе следующих принципов:

  • обязательное раскрытие сведений о реальном или потенциальном конфликте интересов;
  • индивидуальное рассмотрение, оценка серьезности рисков для общества каждого конфликта интересов и урегулирование каждого случая конфликта интересов;
  • конфиденциальность процесса раскрытия сведений о конфликте интересов и процесса урегулирования (по желанию работника);
  • соблюдение баланса интересов общества и работника при урегулировании конфликта интересов;
  • защита работника от преследования в связи с конфликтом интересов, который был своевременно раскрыт работником.

Конфликт интересов определен как ситуация или обстоятельство, при которых личные, социальные, имущественные, финансовые или политические интересы или деятельность работника («частные интересы») противоречат интересам общества или потенциально могут вступить в противоречие с ними, и, тем самым, оказывают или могут оказать влияние на объективность решений  по вопросам в его компетенции.

В обеспечение эффективной работы системы предупреждения приведенных выше явлений локальный нормативный акт определяет, что сотрудники компании:

ü  руководствуются исключительно интересами работодателя при принятии решений в рамках своей трудовой функции;

ü  гарантируют, что их частные интересы, семейные связи, дружеские или другие отношения, персональные симпатии и антипатии не будут влиять на принятие  делового решения;

ü  не используют активы общества, включая его внутреннюю информацию, а также свое положение в обществе и/или деловые возможности, возникающие в связи с работой в обществе, для удовлетворения своих частных, в том числе финансовых, интересов.

ü  не используют в интересах третьего лица деловые возможности, о которых работнику стало известно в связи с его работой в обществе.

В целях минимизации основных рисков, связанных с реальным или потенциальным конфликтом интересов, общество ввело запреты:

  • использовать в личных интересах или интересах третьего лица деловые возможности, о которых работнику стало известно в связи с работой в обществе или использованием активов, имущества и/или информации общества;
  • участвовать в целях получения прибыли или иной личной выгоды в сделке, в которой общество является одной из сторон, если такое участие не было сначала одобрено в письменной форме Генеральным директором общества;
  • передавать третьим лицам  внутреннюю информацию общества в собственных интересах или в интересах третьих лиц;
  • участвовать в любой коммерческой и хозяйственной деятельности вне занятости в обществе, которая противоречит требованиям общества к рабочему времени работника, или которая  влечет использование к выгоде стороннего работодателя активов и ресурсов общества, информации, являющейся собственностью общества, полученных во время работы в обществе;
  • иметь в своем непосредственном подчинении членов семьи или близких родственников.

Распространенными примерами конфликта интересов являются: приобретение долей участия в коммерческой организации, осуществляющей деятельность, идентичную или аналогичную деятельности работодателя, или поддерживающей регулярные экономические отношения с работодателем; трудовые или иные  правовые отношения, направленные на работу или оказание услуг подобным организациям;  случаи, когда родственники или близкие родственники сотрудников трудоустроены на должности, в которых они могут находиться в прямом подчинении, соподчинении таких сотрудников, разделяя функции контроля, утверждения платежей.

Каким образом осуществлять проверку информации о наличии соответствующей формы поведения в действиях работника, на основании каких данных, с привлечением каких структурных подразделений, оставим на откуп фантазии каждого заинтересовавшегося этой темой работодателя.

Ключевыми для обеспечения эффективности системы предупреждения конфликтов интересов являются варианты и формы их урегулирования, закрепленные нормативно.

Чем страшнее, тем наверняка.

Таковыми могут быть, например, ограничение работнику доступа к конкретной информации, которая может иметь отношение к частным интересам работника, отстранение от участия в обсуждении и процессе принятия решений по вопросам, которые находятся или могут оказаться под влиянием конфликта интересов, пересмотр и изменение круга обязанностей и трудовых функций работника.

К сожалению ли, по счастливому стечению обстоятельств ли, утрата доверия в связи с непринятием мер по предотвращению конфликта интересов может стать основанием увольнения только гражданских служащих.

Для коммерческих обществ прекращение трудовых отношений с сотрудником, уличенным в нарушении порядка сообщения информации о наличии конфликта интересов,  возможно только при наличии дисциплинарных проступков и иных оснований, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Вас могут пожурить, вызвать на ковер, провести воспитательную беседу, поревновать немного, не более. Если служение двум господам остается единственным проступком вас, несчастного трудоголика.

Возвращаемся к нашему заскучавшему в забвении Авгию — по итогам анализа сложившейся ситуации, основанием для его увольнения как меры дисциплинарного взыскания могло стать именно разглашение коммерческой тайны.

По российскому законодательству коммерческой тайной являются сведения:

  • имеющие действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности третьим лицам;
  • свободный доступ к которой у третьих лиц отсутствует на законном основании;
  • в отношении которой у работодателя введен режим коммерческой тайны.

Увольнение за разглашение информации является крайней мерой, поскольку законодательно определены еще такие взыскания за это нарушение как замечание и выговор. Соответственно, работодатель, решившийся на крайние меры, должен быть не только изможден и тотально разочарован в своем сотруднике, но и обладать достаточным сбором фактов, подтверждающих  разглашение коммерческой информации и  существенность экономического эффекта разглашения информации для компании (понесенные убытки).

Алгоритм увольнения по указанной статье предполагает осуществление следующих мероприятий  в течение месяца:

1)         документальная фиксация факта разглашения коммерческой тайны сотрудником (например, докладная записка от сотрудника, в которой подробно описаны обстоятельства произошедшего);

2)         назначение ответственного лица или создание комиссии из нескольких сотрудников для проведения расследования;

3)         запрос объяснений в письменной форме с указанием фактов, в отношении которых ему следует дать объяснения в течение двух рабочих дней;

4)         сбор доказательств (опрос возможных свидетелей неправомерного поведения сотрудника, сбор письменных объяснения или докладных,  сбор и распечатка электронных сообщений сотрудника в присутствии свидетелей, ИТ менеджера, с оформлением заверительной надписи);

5)         завершение результатов расследования и оформление отчета комиссии (ответственного лица) с выводами о наличии  нарушения режима коммерческой тайны, его последствиях,  степени вины сотрудника, экономическом эффекте для работодателя, рекомендуемой дисциплинарной мере;

6)         наложение  дисциплинарного взыскания.

В моей практике подобным Авгию показывали проект заявления о возбуждении уголовного дела по факту незаконного разглашения или использования сведений, составляющих коммерческую тайну (ст. 183 УК РФ).

Я, однако, являюсь противницей подобных мер. Подписав заявление об увольнении по собственному желанию в такой нервной обстановке, работник, пропив курс валерьянки, может попытаться оспорить сие бесчинство в суд, заявляя, что над ним совершали форменное издевательство, требуя, тем не менее, немедленно восстановить его на работе, выплатив компенсацию за время вынужденного прогула и за моральный вред.

В случае Авгия, представляемая мной компания решила ситуацию, используя медиативный подход, за столом переговоров. Было подписано соглашение о расторжении трудового договора, с подробным изложением условий расставания и хорошим компенсационным пакетом.

Ибо молчание – золото.



Добавить комментарий

Заполните поля или щелкните по значку, чтобы оставить свой комментарий:

Логотип WordPress.com

Для комментария используется ваша учётная запись WordPress.com. Выход /  Изменить )

Google photo

Для комментария используется ваша учётная запись Google. Выход /  Изменить )

Фотография Twitter

Для комментария используется ваша учётная запись Twitter. Выход /  Изменить )

Фотография Facebook

Для комментария используется ваша учётная запись Facebook. Выход /  Изменить )

Connecting to %s